56岁的陈某是某县山村农民。2005年冬，陈某想盖房子但村委会未批给他自己选好的地址，陈某认为是村支部书记马某故意卡自己。2006年春节过后，陈即向乡、县政府写信，揭发马某“以抓计划生育为借口)收受违反计划生育政策人员的财物，并挥霍浪费集体钱粮”等问题。经有关部门调查，有少数问题属实，对马某进行了批评。马某知道是陈某揭发他以后，便多次借故刁难陈某，并鼓动几个人辱骂陈某。陈某见马某不仅未改，自己反而更受欺悔，便产生将马某整死或整残的念头。2006年7月12口，陈某听说邻村有个神汉柳某能用“邪法”把人整死，就去找柳某询问。柳说：“我只要捏一个想整死的人的面人像，每天给他胸口扎上一根针，再焚香祈祷七七四十九天，那个人就会胸口剧痛而死。”陈某即提出把马某整死的要求，柳某答应，但提出要陈某付500元钱。陈答应先交300元，待事成后再交200元，两人还签了合同，内容为，柳负责用“邪法”将马某整死，事成后，陈付给柳500元。如果只是整残，就只付给300元。之后，陈即领着柳暗中指认了马某，让柳照马某的外貌捏面人，陈某回到家中，即耐心等柳的佳音。一周以后，柳因赌博被抓，公安机关从其身上搜出杀人合同，即将陈、柳二人一起拘留。

    【问题】陈某的行为能够认定为犯罪吗？陈某与柳某是否构成共同犯罪？为什么？

    【选择答案：1、都不构成犯罪，因为两人没有具体实施，只应进行批评教育就行；2、陈某构成了，因为他有杀人动机、并付诸行动了；而柳某的行为原本就无法实施杀人、更没有任何具体行动，所以不构成；3、两人都属于有预谋的，因此构成故意杀人罪未遂；4、两人都应受到治安处罚。】

   刑少庭庭长张煜辉解答：根据我国刑法的规定，行为的社会危害性乃是追究行为人刑事责任的客观基础，也是构成犯罪的最本质特征。如果行为人实施的行为对社会没有危害性，就根本不可能将该行为认定为犯罪;即使该行为对社会有轻微的危害，也不能认为是犯罪。只有对社会造成了一定严重程度危害的行为，才是犯罪行为。陈某花钱求人使用“邪法”、企图将马某致死或致残，其犯罪故意是十分明显的。但柳某所谓“邪法”根本就不可能致人死亡或残废，所以，陈某实施的一连串行为，如订合同，给柳指认马某等都设有什么实际的意义。陈某的目的之所以没有得逞，正是因为他所采取的手段根本就没有得逞的可能。客观上，陈某不仅达不到目的，反而因受骗上当面失去了一笔钱。所以，只能说陈某的行为是一种犯意表示，不应以犯罪论处。

    陈某用300元钱与柳某订了合同，从形式上看，两人似是共同犯罪，其实，陈、柳两人的目的是完全不一样的，陈某有杀人的故意，柳某的目的却是为了骗钱。柳明知自己的“邪怯”不可能置马某于死地，他也根本不想将马某致死或致残，只是为了骗取陈某的钱财才编出一套谎言来。所以，对陈某不能以犯罪论处，而对柳某的诈骗行为则应由有关部门依法予以处罚。